Воспламеняющиеся проблемы ГСМ

Чеырнадцатого июня 2000 г. Минюст России зарегистрировал Инструкцию МНС России от 4 апреля 2000 г. N 59 «О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды», которая была опубликована в «Российской газете» 29 июня 2000 г. и, соответственно, вступила в силу с 10 июля 2000 г.

Нормы прежней Инструкции Госналогслужбы России от 15 мая 1995 г. N 30 с аналогичным названием давно требовали редактирования и приведения в соответствие с нормами части первой Налогового кодекса РФ, что и было сделано.

Что же изменилось с принятием новой Инструкции для плательщиков налогов в дорожные фонды России?

Для более четкой иллюстрации нововведений мы проведем сравнительный анализ положений новой и старой Инструкций.

Плательщики налога

По сравнению с Инструкцией N 30 состав плательщиков налога и предметов налога в Инструкции N 59 не изменился. Это и не удивительно, поскольку изначально он был максимально широк.

Плательщиками налога на реализацию ГСМ по-прежнему являются юридические лица (далее — организации) и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее — предприниматели), реализующие автобензин, дизельное топливо, масла дизельные, масла для карбюраторных двигателей, масла для карбюраторных и дизельных двигателей, сжатый и сжиженный газ, используемый в качестве моторного топлива.

Единственное уточнение, которое внесла Инструкция N 59, заключается в том, что были исключены такие понятия, как «предприятие, учреждение, организация, объединение» как синонимы понятия «юридическое лицо», поскольку, во-первых, это не соответствует НК РФ, а во-вторых, прежняя редакция давала хоть и формальное, но основание для иностранных юридических лиц оспаривать, при прочих равных условиях, свою обязанность исчислять и уплачивать данный налог. При этом ссылки делались на то, что термины «предприятие, учреждение, организация, объединение» употреблялись в налоговом законодательстве только для обозначения российских юридических лиц.

Объект налога

Фактически Инструкция N 59 установила три вида объектов обложения налогом на ГСМ:
— выручка от реализации ГСМ (без НДС) для налогоплательщиков — изготовителей ГСМ;
— сумма разницы между выручкой от реализации ГСМ (без НДС) и стоимостью их приобретения (без НДС) при перепродаже ГСМ;
— выручка от реализации ГСМ (без НДС) при реализации ГСМ, ввозимых на территорию Российской Федерации.

Все остальные виды объектов являются производными от указанных. А именно:
— налогоплательщики, передающие сырье для переработки его в ГСМ, уплачивают налог от выручки от реализации этих ГСМ (без НДС);
— для налогоплательщиков, приобретающих ГСМ для их доработки с целью улучшения качественных характеристик, товарного вида (в том числе за счет расфасовки в другую тару) и последующей перепродажи, объектом обложения налогом является сумма разницы между выручкой от реализации ГСМ (без НДС) и стоимостью их приобретения (без НДС).

При этом в отличие от Инструкции N 30, которая сама давала определение сложившихся рыночных цен, при определении цены реализации ГСМ Инструкция N 59 ориентируется на п.1 ст. 40 НК РФ, где указано, что если иное не предусмотрено настоящей статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

В связи с определением в Инструкции N 59 объектов обложения налогом на реализацию ГСМ интересно отметить два момента.

Во-первых, в новой Инструкции, по сравнению с предыдущей, отсутствуют такие положения, как обмен ГСМ на другие товары (работы, услуги) и реализация ГСМ в рамках договора комиссии, поручения, агентского договора.

С профессиональной точки зрения понятно желание разработчиков сократить объем нормативного акта, не прописывая одно и то же дважды. Так положения об обмене товарами содержатся в ст. 39 НК РФ: «реализацией товаров… признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами…) права собственности на товары…», а реализация ГСМ по посредническим договорам является частным случаем общих видов объектов обложения налогом.

Однако с практической точки зрения все же, на наш взгляд, целесообразно было эти положения сохранить во избежание дополнительных вопросов налогоплательщиков.

И, во-вторых, из новой Инструкции исчезло какое-либо упоминание об акцизе. В соответствии с Инструкцией МНС России от 10 мая 2000 г. N 61 «О порядке исчисления и уплаты акцизов» из ГСМ только автомобильный бензин является подакцизным товаром.

И в Инструкции N 30 объект обложения налогом на реализацию ГСМ исчислялся с включением акциза, то есть существовала порочная практика начисления налога на налог. В Инструкции N 59 акциз исчез вообще.

При определении состава объекта необходимо исходить из п. 1 ст. 38 НК РФ, определяющего объект налогообложения как имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога, и п. 7 ст. 3 НК РФ, предписывающего толковать все неустранимые сомнения в пользу налогоплательщика.

Таким образом, по нашему мнению с принятием новой Инструкции акциз не должен включаться налогоплательщиками в выручку от реализации ГСМ.

Более либерально Инструкция N 59 подошла к определению момента реализации ГСМ для целей налогообложения. Для организаций, которые определяют реализацию по отгрузке товаров (продукции), датой определения выручки от реализации считается не только день их отгрузки и предъявления покупателю расчетных документов, но и иной момент перехода права собственности к покупателю, определяемый в условиях договора. Что касается организаций, которые определяют реализацию по оплате товаров (продукции), датой определения выручки от реализации считается не только день поступления средств за реализацию отгруженных ГСМ на счета юридических лиц в учреждения банков или кассу, но и иной момент прекращения дебиторской задолженности за отгруженные ГСМ, числившейся за покупателем, который также должен быть определен в договоре.

Включение расходов по транспортировке ГСМ у продавца в выручку от реализации ГСМ

Данный пункт Инструкции N 59 по смыслу приблизительно соответствует аналогичному пункту Инструкции N 30. Необходимо отметить, что этот пункт является наглядным примером того, как, казалось бы, незначительные положения в гражданско-правовом договоре, на которые многие юристы просто не обращают пристального внимания, могут влиять на налогообложение.

Второй абзац п. 8 предусматривает, что в случае, когда в договоре предусматривается доставка продавцом ГСМ до места, в котором предусмотрено получение ГСМ покупателем, расходы по доставке оплачиваются продавцом, а цена ГСМ для покупателя просто увеличивается на сумму этих расходов или выделяется отдельной строкой, то расходы по транспортировке, понесенные продавцом в связи с оплатой этих сумм третьим лицам, включаются в налогооблагаемую базу у продавца. Для участников внешнеэкономической деятельности вышеуказанное положение применяется при использовании в контрактах следующих условий ИНКОТЕРМС 1990: CFR, CIF, CPT, CIP, DES, DEQ, DDU, DDP.

Третий абзац п. 8 предусматривает, что в случае, когда в договоре предусматривается доставка продавцом за его счет ГСМ до пункта отправления и отправления по согласию и за счет покупателя продавцом ГСМ до пункта назначения, то возмещаемые покупателем (получателем) суммы по транспортировке ГСМ от пункта отправления до пункта назначения, оплачиваемые продавцом за счет покупателя третьим лицам, у продавца в выручку от реализации ГСМ не включаются. При этом в первичных документах должны быть отдельно выделены стоимость товаров (продукции) и сумма транспортных услуг.

Указанное положение используется для условий ИНКОТЕРМС 1990: EXW, FCA, FAS, FOB, DAF.

Таким образом, разница (и иногда существенная) состоит в том, в каком месте переходят риски от продавца к покупателю и кто изначально несет расходы по транспортировке.

В связи с этим юрисконсультам предприятий, осуществляющих реализацию ГСМ, которые составляют соответствующие договоры, необходимо более внимательно относиться к разработке тех положений контрактов, которые регулируют услуги по транспортировке ГСМ к покупателю.

Дополнительно к этому в Инструкции N 59 решен наконец вопрос с возвратной тарой, которая вызывала у налогоплательщиков определенные проблемы в связи с неясностью формулировок в Инструкции N 30. Данная ситуация типична при отгрузке ГСМ в ж/д цистернах, принадлежащих продавцу. Теперь операции с возвратной тарой в целях налогообложения учитываются отдельно от стоимости фасованной в эту тару продукции (товаров) и не облагаются налогом.

Определение выручки от реализации ГСМ при применении квази-расчетов

Принципиально новым в Инструкции N 59 является определение выручки от реализации ГСМ при применении так называемых квази-расчетов. Имеются в виду уступка права требования (цессия) и оплата векселем.

В соответствии со ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. И если при учетной политике «по отгрузке» уступка права (требования) продавцом к покупателю ГСМ изменяет момент определения выручки от реализации по сравнению с классическими расчетами, то есть по мере отгрузки ГСМ и предъявлении покупателю расчетных документов (или иному моменту перехода права собственности на ГСМ), то при учетной политике «по оплате» у продавца ГСМ выручка от реализации ранее проданных (поставленных) ГСМ возникает в момент уступки права (требования).

Такой подход соответствует общепринятой практике определения выручки для целей исчисления налога на прибыль и налога на добавленную стоимость и не противоречит НК РФ.

Как известно, ст. 38 НК РФ прямо исключает имущественные права, к которым относится право (требование), из понятия имущества и, как следствие, товара для целей налогообложения.

Однако в данном случае, когда уступка права (требования) выступает как способ погашения дебиторской задолженности, она выступает как своеобразная форма получения продавцом ГСМ оплаты за реализованные покупателю ГСМ от третьих лиц.

Аналогичная ситуация складывается с векселями. При расчетах за ГСМ векселями, когда покупатель является векселедателем, при учетной политике «по оплате» получение векселя продавцом не приводит к появлению налогооблагаемой базы. Объект налогообложения возникает в момент погашения дебиторской задолженности, продолжающей числиться за покупателем ГСМ: в момент погашения векселя или совершения индоссамента на третье лицо. При этом для целей налогообложения размер выручки от реализации ГСМ определяется исходя из договорных отношений и первичных документов, оформленных покупателем ГСМ.

В случае, если покупатель рассчитывается за покупаемые ГСМ векселем третьего лица, то в момент передачи векселя погашается дебиторская задолженность за покупателем и должна быть определена в целях исчисления налога выручка от реализации ГСМ у продавца. Это обусловлено тем, что в этом случае индоссированный вексель третьего лица выступает уже не как способ оформления долговых обязательств, а как средство платежа.

Ставка и сроки уплаты налога

Ставка налога осталась без изменений — 25 процентов. Вместе с тем Инструкция N 59 внесла ряд уточнений и дополнений, существенных для исчисления налога. Во-первых, уточнена налогооблагаемая база: она не включает в себя налог с продаж, налог на добавленную стоимость и налог на реализацию ГСМ. Остается неясным вопрос относительно акциза для производителей и одновременно продавцов бензина.

Из этого правила есть два исключения:

— налогоплательщики, являющиеся одновременно плательщиками НДС, при перепродаже ГСМ могут в течение календарного года рассчитывать сумму налога, применяя расчетную ставку 17,24 процентов к разнице между продажной стоимостью ГСМ с НДС, с налогом на реализацию ГСМ, без налога с продаж и стоимостью приобретения реализованных ГСМ со всеми налогами.

— налогоплательщики, не являющиеся плательщиками НДС, в том числе предприниматели, при перепродаже ГСМ могут в течение календарного года рассчитывать сумму налога, применяя расчетную ставку 20 процентов к разнице между продажной стоимостью ГСМ с налогом на реализацию ГСМ, без налога с продаж и покупной стоимостью реализованных ГСМ со всеми налогами.

Также без изменений остались сроки уплаты налога.

Исчисление налога на реализацию ГСМ при экспорте

В отличие от Инструкции N 30, которая прямо устанавливала перечень документов, необходимых для подтверждения экспортной льготы по налогу на реализацию ГСМ, Инструкция N 59 содержит норму, отсылающую нас к аналогичным положениям Закона РФ от 6 декабря 1991 г. N 1992—1 «О налоге на добавленную стоимость» и Инструкции Госналогслужбы России от 11октября 1995 г. N 39 «О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость» (с последующими изменениями и дополнениями).

Перечень документов, обязательных для представления в налоговый орган Российской Федерации для обоснования льгот по налогообложению экспортируемых за пределы государств — участников СНГ горюче-смазочных материалов, в том числе через посреднические организации, по договору комиссии или поручения, установлен в п. 22 Инструкции Госналогслужбы России N 39.

Таким образом, очевидно просматривается тенденция на более детальную регламентацию порядка исчисления и уплаты налогов, взимаемых в дорожные фонды, налоговые органы «подчищают» старые огрехи и учитывают уже существующий опыт. Представляется, что логическим завершением этой работы станет соответствующая глава в части второй Налогового кодекса Российской Федерации.