Как провайдер провайдеру

В последние годы компьютерные и цифровые технологии прочно вошли в нашу жизнь. Если говорить об издательском бизнесе, то трудно себе представить, как сегодня без компьютера можно осуществить набор текста будущей книги, газеты или журнала, его редактирование, осуществить верстку.

Все чаще владельцы персональных компьютеров «заглядывают» в Интернет в поисках необходимой информации, где многие газеты, журналы и другие организации и частные лица открыли свои сайты. При создании сайтов в качестве оформления, как правило, используются фотографии, иллюстрации, слайды, оригинальные шрифты и другие произведения.

Каков же правовой режим использования объектов авторского права и смежных прав при их записи в память ЭВМ, тиражировании и распространении на компакт-дисках, предоставлении доступа к ним сетевыми и иными способами?

Могут ли правообладатели отстаивать свои интересы путем обращения в российский суд?

Кто и по законодательству какого государства должен нести ответственность за незаконное использование в сети объектов интеллектуальной собственности — провайдер содержания, незаконно поместивший информацию в свой сайт, или провайдер доступа, сделавший такую информацию доступной пользователям сети Интернет?

На эти весьма непростые вопросы окончательные ответы не получены до настоящего времени (в том числе и на международном уровне).

Если говорить о российском законодательстве, то в настоящее время отношения, возникающие в связи с созданием, правовой охраной и использованием произведений литературы, науки и искусства, а также объектов смежных прав при их записи в память ЭВМ и дальнейшем использовании в электронном виде, регулируются Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» (в ред. от 19 июля 1995 г.), Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523—1 «О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных», а также рядом подзаконных актов.

Необходимо отметить, что в соответствии со ст. 16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон) автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом, в том числе право на воспроизведение произведения и распространение его экземпляров на любых носителях, сообщение произведения (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения посредством кабеля, провода, оптического волокна или с помощью аналогичных средств.

При этом под воспроизведением произведения следует понимать изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в «бумажной» форме, в форме звуко- или видеозаписи. Запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.

Таким образом, можно констатировать, что набрав на экране компьютера текст литературного или иного произведения, например, стихотворения Александра Вертинского, и включив его в свой сайт или не делая этого, либо протиражировав какое-либо произведение на компьютерных CD-ROM, пользователь (провайдер содержания, поклонник творчества поэта, мультимедийная или иная фирма) осуществит воспроизведение произведения в электронном виде.

Распространением же произведения является продажа, сдача в прокат, наем, обмен, предоставление взаймы и любое иное распространение экземпляров произведения.

Если произведение будет включено в программу ЭВМ интерактивного типа («мультимедиа») или базу данных (например, антологию стихотворений) и к нему будет предоставлен доступ пользователям, в том числе сетевыми и иными способами (например, посредством сети Интернет), то в таком случае также можно будет говорить об использовании произведения путем его распространения.

Поэтому для законности совершения таких действий пользователю мультимедийной или иной фирмой, воспроизводящей объекты интеллектуальной собственности на компакт-диске или ином носителе с целью их распространения; провайдеру содержания; лицу, использующему при создании своего сайта охраняемые произведения, необходимо в соответствии со ст. ст. 30—31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» заключить с автором или его правопреемником (наследником или юридическим или физическим лицом, получившим права по договору) соответствующий договор. Такой договор должен включать способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

В случае же «пиратского» использования произведений правообладатель в соответствии со ст.49 Закона может предъявить пользователю следующие требования:

— о возмещении убытков (включая упущенную выгоду); — о взыскании дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских прав (вместо возмещения убытков); — о выплате компенсации в сумме от 10 до 50 000 минимальных размеров оплаты труда, устанавливаемых законодательством Российской Федерации на дату вынесения решения (вместо возмещения убытков или взыскания дохода); при выставлении данного требования в судебном порядке не требуется доказывать, что правообладателю были причинены убытки — данная мера ответственности применяется при доказанности правонарушения, а не убытков; — о конфискации контрафактных экземпляров произведений (а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения), уничтожения или передачи в собственность правообладателю.

Следует отметить, что для привлечения виновного лица к ответственности при незаконном тиражировании и (или) распространении произведений на компакт-дисках особых сложностей, как правило, не возникает. В суд предоставляется контрафактный экземпляр носителя и товарный чек (или накладная). Вина фирмы-нарушителя (изготовителя и/или продавца) считается доказанной.

Все гораздо сложнее, когда речь идет об использовании произведений путем предоставления к нему доступа пользователям сетевыми способами, например, через сеть Интернет.

Представляется, что к ответственности может быть привлечен как провайдер содержания, осуществивший воспроизведение произведения путем его записи в память ЭВМ, так и провайдер доступа, непосредственно предоставивший техническую возможность для ознакомления и копирования произведения пользователями сети Интернет.

Однако вину провайдера доступа предстоит еще доказать: если в соглашении, заключенном между провайдером доступа и провайдером содержания, последний гарантирует, что своими действиями он не будет нарушать чьих-либо авторских или иных прав, то привлечь к ответственности провайдера доступа будет крайне трудно.

Но главная сложность заключается в другом, а именно в собирании доказательств их вины — самого факта правонарушения: установлении обоих провайдеров и документировании факта их противоправных действий.

Предположим, данные лица установлены. Но из сайта провайдера содержания уже убраны незаконно воспроизведенные объекты интеллектуальной собственности. Представляется, что показаний свидетелей для признания доказанным факта нарушения прав будет недостаточно.

В заключение — о переуступке прав от правообладателя пользователю на запись произведений в память ЭВМ с целью их тиражирования и (или) сообщения для всеобщего сведения по кабелю.

В настоящее время многие издательства, выпускающие энциклопедии, энциклопедические словари, справочники и тому подобную литературу, а также журналы и газеты различной тематики тесно сотрудничают с «электронными» издательствами (фирмами «Кирилл и Мефодий», «Консультант плюс» и др.).

На основании имеющихся соглашений издательства, журналы и газеты предоставляют электронным издателям право на воспроизведение и распространение «своих» материалов в электронном виде.

Насколько законны такие сделки?

Обратимся к тексту Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».

Издателю энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий принадлежат исключительные права на использование таких изданий в целом (абз. 1 п. 2 ст. 11 Закона). При этом абз. 2 п. 2 ст. 11 Закона установлено, что авторы произведений, включенных в такие издания, сохраняют исключительные права на использование своих произведений независимо от издания в целом.

Поскольку вышеперечисленные издания являются составными произведениями, а составитель (в нашем случае издатель) пользуется авторским правом при условии соблюдения им прав авторов каждого из произведений, включенных в составное произведение (абз.2 п. 1 той же статьи), он (издатель) обязан в соответствии со ст. ст. 30—31 Закона заключить с каждым из авторов, произведение которого вошло составной частью в издание, отдельный договор.

Договор и должен определить объем прав, полученных издателем.

Если, например, в договоре будет указано, что издатель получил права на использование произведения (статьи для энциклопедии, статьи по тематике периодического издания, иллюстрации и др.) только путем его воспроизведения и распространения в «бумажном» виде (в книге, газете, журнале и т. д.), то издатель не получит права использовать самостоятельно или передавать (переуступать) другим лицам права на использование энциклопедии, газеты или другого издания путем его записи в память ЭВМ с целью дальнейшего использования каким-либо способом.

Для возможности обладания такими правами издателю следует включить соответствующий пункт в авторский договор с обязательной оговоркой о том, что данные права могут быть им переуступлены другим лицам (размер авторского гонорара при этом должен определяться в виде процента от сумм, полученных издателем от использования произведений в электронном виде).